SEC Mengubah Aturan 10b5-1 | Foley Hoag LLP – IPO, Lalu Apa?

pengantar

Pada bulan Agustus 2000, Securities and Exchange Commission (“SEC”) mengadopsi Peraturan 10b5-1 di bawah Securities Exchange Act of 1934, sebagaimana diamandemen (“Exchange Act”), yang, antara lain, membentuk pembelaan afirmatif atas tuduhan bertransaksi dalam sekuritas berdasarkan informasi material non-publik (“MNPI”) untuk perdagangan yang dilakukan berdasarkan pengaturan yang mengikat yang diadakan pada saat seseorang tidak memiliki informasi material non-publik tentang penerbit sekuritas atau keamanan itu sendiri. Pengaturan ini dikenal sebagai Rencana 10b5-1. Pada 14 Desember 2022, SEC mengadopsi amandemen Peraturan 10b5-1 yang dirancang untuk mengatasi kekhawatiran tentang perdagangan oportunistik di MNPI sesuai dengan Rencana 10b5-1. Singkatnya, amandemen: (i) mensyaratkan tersedianya pembelaan afirmatif yang diberikan oleh 10b5-1 Rencana tentang dimasukkannya periode “pendinginan” untuk direktur, pejabat, dan orang selain penerbit; (ii) membuat persyaratan pengungkapan baru mengenai kebijakan dan prosedur perdagangan orang dalam emiten dan adopsi dan penghentian Rencana 10b5-1 oleh direktur dan pejabat; (iii) membuat persyaratan pengungkapan baru untuk penghargaan kompensasi ekuitas yang diberikan kepada direktur dan pejabat eksekutif mendekati waktu pengungkapan MNPI oleh penerbit; dan (iv) memperbarui Formulir 4 dan 5 untuk meminta pelapor untuk mengidentifikasi apakah transaksi yang dilaporkan dilakukan sesuai dengan Rencana 10b5-1 dan untuk mengungkapkan semua hadiah sekuritas yang bonafid pada Formulir 4 (bukan Formulir 5).

Latar belakang

Bagian 10(b) dari Exchange Act dan Rule 10b5 di bawahnya melarang pembelian atau penjualan sekuritas atas dasar MNPI yang melanggar kewajiban kepada penerbit sekuritas, pemegang saham penerbit tersebut atau siapa pun yang merupakan sumber MNPI. Aturan 10b5-1 mengklarifikasi bahwa seseorang akan dianggap telah berdagang atas dasar MNPI jika mereka mengetahui MNPI ketika mereka menyelesaikan perdagangan. Aturan 10b5-1(c) menetapkan pembelaan tegas atas tanggung jawab perdagangan berdasarkan MNPI untuk setiap perdagangan yang dilakukan sesuai dengan Rencana 10b5-1. Untuk menetapkan pembelaan afirmatif, seseorang harus menunjukkan bahwa Rencana 10b5-1: (i) diadopsi ketika orang tersebut tidak mengetahui MNPI; (ii) menentukan jumlah, harga, dan tanggal untuk setiap sekuritas yang akan dibeli atau dijual; menyertakan formula tertulis, algoritme, atau program komputer untuk menentukan jumlah, harga, dan tanggal untuk setiap pembelian atau penjualan; atau tidak mengizinkan orang tersebut untuk memiliki pengaruh selanjutnya atas bagaimana, kapan, atau apakah akan mempengaruhi perdagangan; (iii) merupakan kontrak yang mengikat, instruksi atau rencana tertulis; dan (iv) dilakukan dengan itikad baik dan bukan sebagai bagian dari rencana atau skema untuk menghindari larangan Peraturan 10b5.

Amandemen Peraturan 10b5-1

Periode Pendinginan

• Direktur dan pejabat (sebagaimana didefinisikan dalam Peraturan 16a-1(f) di bawah Exchange Act) mengadopsi 10b5-1 Rencana tidak akan dapat bergantung pada pembelaan afirmatif Peraturan 10b5-1 kecuali rencana tersebut menyatakan bahwa perdagangan tidak akan dimulai sampai setelah: ( 1) 90 hari setelah adopsi atau modifikasi rencana; atau (2) dua hari kerja setelah pengungkapan dalam laporan periodik tertentu (Formulir 10-Q, 10-K, 20-F atau 6-K) dari hasil keuangan penerbit untuk kuartal fiskal di mana rencana tersebut diadopsi atau diubah ( tetapi tidak melebihi 120 hari setelah adopsi atau modifikasi rencana).
• Orang selain emiten, direktur atau pejabat Mengadopsi Rencana 10b5-1 tidak akan dapat mengandalkan pembelaan afirmatif Peraturan 10b5-1 kecuali rencana tersebut menetapkan bahwa perdagangan tidak akan dimulai hingga 30 hari setelah adopsi atau modifikasi rencana tersebut.
• Modifikasi atau perubahan Rencana 10b5-1 yang memengaruhi jumlah, harga, atau waktu pembelian atau penjualan sekuritas (atau modifikasi atau perubahan pada formula atau algoritme tertulis, atau program komputer yang memengaruhi jumlah, harga, atau waktu pembelian atau penjualan sekuritas ) berdasarkan hal tersebut dianggap sebagai pengakhiran rencana awal dan penerapan rencana baru, tunduk pada periode jeda yang baru.
• Amandemen Peraturan 10b5-1 tidak akan memengaruhi pembelaan afirmatif yang tersedia berdasarkan Rencana 10b5-1 yang dimasukkan sebelum tanggal efektif peraturan yang direvisi, kecuali sejauh rencana tersebut dimodifikasi atau diubah dengan cara yang dijelaskan di atas setelah tanggal efektif peraturan yang direvisi. Dalam hal ini, modifikasi atau perubahan akan setara dengan mengadopsi Rencana 10b5-1 yang baru, dan peraturan yang diubah akan berlaku.

Sertifikasi Direktur dan Pejabat

• Direktur dan pejabat diharuskan untuk memasukkan representasi dalam Rencana Peraturan 10b5-1 mereka yang menyatakan, pada saat penerapan rencana baru atau yang dimodifikasi, bahwa: (1) mereka tidak mengetahui MNPI tentang penerbit atau sekuritasnya dan (2) mereka mengadopsi rencana dengan itikad baik dan bukan sebagai bagian dari rencana atau skema untuk menghindari larangan Peraturan 10b-5.

Pembatasan pada Beberapa Rencana 10b5-1 Tumpang Tindih dan Pengaturan Perdagangan Tunggal

• Orang selain penerbit tidak boleh memiliki beberapa Rencana 10b5-1 yang beredar untuk tujuan penjualan kelas sekuritas apa pun di pasar terbuka selama periode yang sama.
• Orang selain penerbit akan dapat mengandalkan Peraturan 10b5-1(c)(1)(ii) pertahanan afirmatif hanya untuk satu rencana perdagangan tunggal selama periode 12 bulan.

Kondisi Itikad Baik yang Diubah

• Semua orang mengadakan Rencana 10b5-1 harus bertindak dengan itikad baik sehubungan dengan rencana tersebut (misalnya, tidak terlibat dalam perdagangan oportunistik sehubungan dengan rencana tersebut atau memengaruhi waktu pengungkapan perusahaan secara tidak tepat untuk menguntungkan perdagangan berdasarkan rencana tersebut).

Pengungkapan Tambahan tentang: Pengaturan Perdagangan 10b5-1

Pelaporan Triwulan Pengaturan Perdagangan Peraturan 10b5-1 dan Non-10b5-1

• Item Baru 408(a) Peraturan SK mensyaratkan:
  • Pengungkapan triwulanan oleh penerbit mengenai penggunaan Rencana 10b5-1 dan pengaturan perdagangan tertulis yang memenuhi persyaratan pengaturan perdagangan non-Peraturan 10b5-1 sebagaimana didefinisikan dalam Item 408(c) yang baru (a “Pengaturan Perdagangan Non-Peraturan 10b5-1” ) oleh direktur dan pejabat emiten untuk perdagangan sekuritasnya. Pengungkapan yang diperlukan meliputi:
    • apakah ada direktur atau pejabat yang telah mengadopsi atau mengakhiri (i) Rencana 10b5-1 dan/atau (ii) Pengaturan Perdagangan Non-Aturan 10b5-1; dan
    • deskripsi ketentuan material dari Rencana 10b5-1 atau pengaturan perdagangan Non-Peraturan 10b5-1 selain ketentuan sehubungan dengan harga di mana individu yang melaksanakan pengaturan perdagangan masing-masing berwenang untuk berdagang, seperti:
    • nama dan jabatan direktur atau pejabat;
    • tanggal adopsi atau penghentian pengaturan perdagangan;
    • durasi pengaturan perdagangan; dan
    • jumlah agregat sekuritas yang akan dijual atau dibeli berdasarkan pengaturan perdagangan.
  • Setiap modifikasi atau perubahan Rencana 10b5-1 oleh direktur atau pejabat yang akan memicu periode “pendinginan” baru seperti yang dijelaskan di atas juga harus diungkapkan karena dianggap sebagai penghentian rencana yang ada dan adopsi rencana baru.

Pengungkapan Tahunan Kebijakan dan Prosedur Perdagangan Orang Dalam

• Item Baru 408(b) mensyaratkan:
  • Pengungkapan tahunan dalam Formulir 10-K dan 20-F dan Pernyataan Kuasa/Informasi pada Lampiran 14A dan 14C mengenai apakah penerbit telah mengadopsi kebijakan dan prosedur perdagangan orang dalam atau, jika penerbit belum mengadopsi kebijakan dan prosedur perdagangan orang dalam tersebut, harus menjelaskan mengapa hal itu tidak dilakukan.
• Butir 601 Peraturan SK mewajibkan emiten mengajukan kebijakan dan prosedur perdagangan orang dalam setiap tahun sebagai bukti untuk Formulir 10-K dan 20-F.

Identifikasi Transaksi Aturan 10b5-1 dan non-10b5-1 pada Formulir 4/5

• Pelapor Formulir 4 dan 5 diharuskan untuk menunjukkan dengan kotak centang jika transaksi yang dilaporkan dimaksudkan untuk memenuhi ketentuan pertahanan afirmatif Peraturan 10b5-1(c).

Keterbukaan kembali: Penghargaan Ekuitas Tertentu Dibuat Mendekati Rilis MNPI

• Item Baru 402(x) membutuhkan:
  • Pengungkapan naratif mengenai kebijakan dan praktik emiten tentang waktu pemberian opsi saham, hak apresiasi saham (“SAR”) dan/atau instrumen sejenis opsi terkait dengan pengungkapan informasi material nonpublik oleh emiten, termasuk bagaimana dewan menentukan kapan untuk memberikan penghargaan tersebut (misalnya, apakah penghargaan tersebut diberikan pada jadwal yang telah ditentukan sebelumnya); apakah, dan jika demikian, bagaimana dewan atau komite kompensasi mempertimbangkan informasi material nonpublik saat menentukan waktu dan ketentuan penghargaan, dan apakah penerbit telah mengatur waktu pengungkapan informasi nonpublik material untuk tujuan mempengaruhi nilai eksekutif kompensasi.
  • Pengungkapan tabular termasuk informasi berikut untuk setiap penghargaan tersebut jika, selama tahun fiskal terakhir yang diselesaikan, opsi saham, SAR dan/atau instrumen serupa opsi serupa diberikan kepada pejabat eksekutif (“NEO”) yang ditunjuk dalam periode yang dimulai empat hari kerja sebelum pengajuan laporan berkala pada Formulir 10-Q atau Formulir 10-K, atau pengajuan atau pemberian laporan terkini pada Formulir 8-K yang mengungkapkan informasi material nonpublik (termasuk informasi pendapatan), selain laporan terkini pada Formulir 8- K mengungkapkan hibah pemberian opsi baru yang material berdasarkan Item 5.02(e), dan berakhir satu hari kerja setelah peristiwa pemicu:
    • nama NEO;
    • tanggal pemberian penghargaan;
    • jumlah sekuritas yang mendasari penetapan;
    • harga pelaksanaan per saham;
    • nilai wajar setiap penghargaan pada tanggal pemberian yang dihitung dengan menggunakan metodologi yang sama seperti yang digunakan untuk laporan keuangan penerbit berdasarkan prinsip akuntansi yang berlaku umum; dan
    • persentase perubahan harga pasar sekuritas yang mendasari antara harga pasar penutupan sekuritas satu hari perdagangan sebelum dan satu hari perdagangan setelah pengungkapan informasi material nonpublik.

Penandaan XBRL dari pengungkapan yang diperlukan

• Emiten diharuskan menandai informasi yang ditentukan oleh Item baru 402(x), 408(a), dan 408(b)(1) dari Peraturan SK, dan Item 16J(a) baru dari Form 20-F, di Inline XBRL di sesuai dengan Aturan 405 dan Manual Filer EDGAR.

Formulir 4 Pelaporan Hadiah

• Bagian 16 pelapor diwajibkan untuk melaporkan disposisi pemberian bonafide sekuritas ekuitas pada Formulir 4 (bukan Formulir 5, seperti yang diizinkan sebelumnya) sesuai dengan batas waktu pengajuan Formulir 4 (yaitu, sebelum akhir hari kerja kedua setelah tanggal pelaksanaan transaksi).

Tanggal Efektif

Aturan final akan berlaku efektif 60 hari setelah tanggal publikasi rilis adopsi dalam Daftar Federal.

Bagian 16 pelapor akan diwajibkan untuk mematuhi amandemen Formulir 4 dan 5 untuk laporan Beneficial Ownership yang diajukan pada atau setelah tanggal 1 April 2023.

Emiten yang merupakan Perusahaan Pelaporan Lebih Kecil akan diminta untuk mematuhi persyaratan pengungkapan dan penandaan baru dalam laporan berkala Exchange Act pada Formulir 10-Q, 10-K, dan 20-F dan dalam pernyataan proksi atau informasi apa pun yang dimulai dengan pengarsipan pertama yang mencakup periode fiskal penuh pertama yang dimulai pada atau setelah 1 Oktober 2023.

Semua penerbit lainnya akan diminta untuk mematuhi persyaratan pengungkapan dan penandaan baru dalam laporan periodik Exchange Act pada Formulir 10-Q, 10-K dan 20-F dan dalam proksi atau pernyataan informasi apa pun yang dimulai dengan pengarsipan pertama yang mencakup penuh pertama periode fiskal yang dimulai pada atau setelah 1 April 2023.